復(fù)議例丨因市場監(jiān)管局對亂發(fā)短信無管轄權(quán)，對當(dāng)事人“違法行為輕微”的認(rèn)定屬于超越職權(quán)
淄博市張店區(qū)人民政府
行政復(fù)議決定書
張政復(fù)〔2023〕20號
申請人王某
被申請人淄博市張店區(qū)市場監(jiān)督管理局
申請人對被申請人2023年3月20日作出的《舉報不予立案告知書》(市場監(jiān)管(2023)第9號)不服，以郵寄方式向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。本機(jī)關(guān)依法予以受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人請求：1.撤銷淄博市張店區(qū)市場監(jiān)督管理局作出的市場監(jiān)管[2023]第9號舉報不予立案告知書;2.責(zé)令淄博市張店區(qū)市場監(jiān)督管理局在法定期限內(nèi)對舉報事項重新作出處理。
申請人稱：申請人于2023年3月14日向淄博市市場監(jiān)督管理局舉報山東某科技有限公司未經(jīng)我同意非法使用、獲取我的手機(jī)號碼、非法向我發(fā)送商業(yè)推廣短信，其違法了《中華人民共和國廣告法》中的相關(guān)規(guī)定，要求給予查處，經(jīng)由淄博市市場監(jiān)督管理局轉(zhuǎn)交至淄博市張店區(qū)市場監(jiān)督管理局處理，淄博市張店區(qū)市場監(jiān)督管理局2023年3月17日收到舉報材料，2023年3月20日淄博市張店區(qū)市場監(jiān)督管理局作出舉報不予立案告知書(以下簡稱告知書)，不予立案原因：經(jīng)核查，當(dāng)事人違法行為輕微并及時改正，未造成明顯社會危害后果，依據(jù)《行政處罰法》第三十三條規(guī)定不予行政處罰。
1.根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第四十三條任何單位或者個人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請求，不得向其住宅、交通工具等發(fā)送廣告，也不得以電子信息方式向其發(fā)送廣告。以電子信息方式發(fā)送廣告的，應(yīng)當(dāng)明示發(fā)送者的真實身份和聯(lián)系方式，并向接收者提供拒絕繼續(xù)接收的方式。山東某科技有限公司違法《中華人民共和國廣告法》第四十三條規(guī)定，根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十九條經(jīng)核查，符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)立案：(一)有證據(jù)初步證明存在違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章的行為;
2.此外，依照《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第五條、第六條規(guī)定，《行政復(fù)議法》第九條、十二條等規(guī)定;被申請人未告知申請人救濟(jì)途徑，涉嫌程序違法;
綜上所述，被申請人接到投訴舉報信作出錯誤舉報不予立案
告知書，望相關(guān)部門給予指正，讓被申請人在以后執(zhí)法中依法履
行行政執(zhí)法的法定職責(zé)。
被申請人稱：我局于2023年3月17日收到申請人郵寄的《投訴舉報信》，舉報山東某科技有限公司未經(jīng)舉報人同意向其發(fā)送商業(yè)推廣短信，我局收到舉報后立即對當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)查，經(jīng)綜合研判，當(dāng)事人違法行為輕微并及時改正，未造成社會危害后果，依據(jù)《行政處罰法》第三十三條規(guī)定，不予立案處罰，我局通過《舉報不予立案告知書》(市場監(jiān)管(2023)第9號)將這一結(jié)果書面告知舉報人。舉報人就我局不予立案告知內(nèi)容提出復(fù)議，我局審慎復(fù)核如下：根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條：“工業(yè)和信息化部負(fù)責(zé)對全國的短信息服務(wù)實施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實施監(jiān)督管理。”;第十八條：“短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送。”;第二十六條：“工業(yè)和信息化部委托12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報受理中心(以下簡稱舉報中心)受理短信息服務(wù)舉報。”;第二十七條：“用戶認(rèn)為其受到商業(yè)性短信息侵?jǐn)_或者收到含有法律法規(guī)規(guī)定的禁止性內(nèi)容的短信息的，可以向短信息服務(wù)提供者投訴或者向舉報中心舉報。”之規(guī)定，舉報人所舉報內(nèi)容非我局管轄職責(zé)。我局前期因當(dāng)事人違法行為輕微并及時改正，未造成危害后果而作出不予立案決定，這就是辦理結(jié)果，體現(xiàn)的形式是告知舉報人的《舉報不予立案告知書》，市監(jiān)總局對該文書已有制式文本(市場監(jiān)管總局關(guān)于印發(fā)《市場監(jiān)督管理部門處理投訴舉報文書式樣》的通知國市監(jiān)網(wǎng)監(jiān)【2019】242號文)，其中文書式樣十一《舉報不予立案告知書》中并未涉及告知其舉報不予立案的同時還要告知其救濟(jì)途徑。依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條第二款：“舉報人實名舉報的，有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人。”之規(guī)定，對于舉報人舉報事項，依法須告知其是否立案，并未規(guī)定需告知其救濟(jì)途徑，本局的義務(wù)是告知舉報人是否立案，若不予立案，則不予立案即為辦理結(jié)果，已不存在后續(xù)辦理結(jié)果的告知。
綜上所述，舉報人所舉報內(nèi)容非我局管轄職責(zé)，我局已撤銷《舉報不予立案告知書》(市場監(jiān)管(2023)第9號)，建議舉報人向有管轄職責(zé)的部門舉報，同時，我局依法已履行告知義務(wù)。
經(jīng)審理查明：申請人主張其使用的號碼于2023年2月23日收到號碼10682438205001060004發(fā)送的商業(yè)推廣短信。申請人認(rèn)為山東某科技有限公司存在未經(jīng)申請人同意非法使用、獲取申請人的手機(jī)號碼、非法向申請人發(fā)送商業(yè)推廣短信，違反了《中華人民共和國廣告法》中的相關(guān)規(guī)定，要求給予查處。被申請人于2023年3月17日收到申請人的投訴舉報材料，于3月20日作出案涉舉報不予立案告知書，申請人不服，向本機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。行政復(fù)議期間，被申請人于4月27日作出撤銷不予立案通知書(張市監(jiān)撤字[2023]3號)，撤銷了案涉舉報不予立案告知書，同時告知舉報內(nèi)容非被申請人管轄。
另查明，碼號10682438的使用地為全國，使用單位為山東某科技有限公司。
本機(jī)關(guān)認(rèn)為：根據(jù)《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》第三條第二款規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市通信管理局負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的短信息服務(wù)實施監(jiān)督管理。第十八條第一款規(guī)定，短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。用戶同意后又明確表示拒絕接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送;第三十四條第一款規(guī)定，基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、短信息服務(wù)提供者違反本規(guī)定第七條至第十二條、第十五條、第十八條至第二十一條、第二十七條第三款規(guī)定的，由電信管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期改正，予以警告，可以并處一萬元以上三萬元以下罰款，向社會公告。短信息內(nèi)容提供者違反本規(guī)定第十八條至第二十一條規(guī)定的，由有關(guān)部門按照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰。依據(jù)上述規(guī)定，基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、短信息服務(wù)提供者以及短信息內(nèi)容提供者，應(yīng)區(qū)分不同情況，由不同的部門實施監(jiān)督管理。
本案中，申請人以山東某科技有限公司未經(jīng)其同意，非法獲取、使用其手機(jī)號并向其手機(jī)發(fā)送商業(yè)推廣短信為由，向被申請人郵寄舉報信，要求被申請人查處。山東某科技有限公司作為短信息服務(wù)提供者，被申請人不具有查處的法定職責(zé)。被申請人案涉舉報不予立案告知書，認(rèn)定當(dāng)事人違法行為輕微并及時改正，未造成明顯社會危害后果等，屬于超越職權(quán)作出的認(rèn)定，依法應(yīng)予撤銷。行政復(fù)議期間，被申請人作出撤銷不予立案通知書，主動撤銷了案涉舉報不予立案告知書。本機(jī)關(guān)已無可撤銷的內(nèi)容，故應(yīng)確認(rèn)案涉舉報不予立案告知書違法。同時，被申請人作出的撤銷不予立案通知書，告知了申請人舉報內(nèi)容不屬于被申請人管轄職責(zé)，明確作出了無法對其舉報事項進(jìn)行處理的意思表示，無需被申請人重新處理。
對于申請人主張本案不予立案告知書未告知申請人復(fù)議權(quán)等救濟(jì)途徑問題。行政程序是對行政相對人實體權(quán)益的保障，本案申請人并沒有因不予立案告知書未告知權(quán)利而失去救濟(jì)權(quán)利，救濟(jì)權(quán)利已經(jīng)通過申請人申請行政復(fù)議得以實現(xiàn)。
綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第(三)項第4目之規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定如下：
確認(rèn)被申請人作出的市場監(jiān)管[2023]第9號舉報不予立案告知書違法。
申請人如果不服本復(fù)議決定，可在收到行政復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)，向人民法院提起行政訴訟。
淄博市張店區(qū)人民政府
2023年6月6日
