商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法 （征求意見稿）
為增強(qiáng)立法公開性和透明度，提高立法質(zhì)量，現(xiàn)將《商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法(征求意見稿)》及起草說明予以公布，征求社會意見。公眾可以登錄國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站，關(guān)注國家知識產(chǎn)權(quán)局微信公眾號，查看征求意見稿及起草說明。
有關(guān)單位和各界人士可以在2024年5月15日前，通過以下方式提出意見建議：
一、通過電子郵件將意見建議發(fā)送至xts@cnipa.gov.cn
二、傳真：010-62083171
三、通過信函方式郵寄至：北京市海淀區(qū)西土城路6號國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)司執(zhí)法指導(dǎo)處 郵編100088
附件：1.《商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法(征求意見稿)》
2.《商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法(征求意見稿)》起草說明
國家知識產(chǎn)權(quán)局
2024年4月11日
附件1：
商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法(征求意見稿)
第一條 為加強(qiáng)商標(biāo)行政執(zhí)法指導(dǎo)工作，統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，維護(hù)商標(biāo)權(quán)利人合法權(quán)益，根據(jù)《商標(biāo)法》《商標(biāo)法實(shí)施條例》等法律法規(guī)制定本辦法。
第二條 商標(biāo)行政執(zhí)法部門在處理商標(biāo)侵權(quán)案件過程中，當(dāng)事人的行為已被認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為時適用本辦法。
第三條 違法經(jīng)營額的計算應(yīng)當(dāng)遵循合法、合理、客觀、公正原則。
第四條 違法經(jīng)營額是指當(dāng)事人實(shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為所涉及的侵權(quán)商品價值或者侵權(quán)服務(wù)營業(yè)收入總額。
第五條 已銷售的侵權(quán)商品的價值，按照實(shí)際銷售的價格計算。
尚未銷售的侵權(quán)商品價值，首先按照已查清侵權(quán)商品的實(shí)際銷售平均價格計算;實(shí)際銷售平均價格無法查清的，按照侵權(quán)商品的標(biāo)價計算。
無法查清實(shí)際銷售價格或者侵權(quán)商品沒有標(biāo)價的，按照被侵權(quán)商品的市場中間價格計算。
對于已經(jīng)制造完成但尚未附著侵權(quán)注冊商標(biāo)標(biāo)識的商品，如果有確實(shí)、充分證據(jù)證明該商品將侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，其價值應(yīng)當(dāng)計入違法經(jīng)營額。
第六條 被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格按照被侵權(quán)人已公布的同種產(chǎn)品官方指導(dǎo)零售價格確定，沒有公布官方指導(dǎo)零售價格的，按照下列方法確定：
(一)同一市場有多個商家銷售同種被侵權(quán)產(chǎn)品的，抽樣調(diào)取其中若干商家的零售價，取其平均值確定市場中間價格;只有一個商家銷售的，按該商家的零售價確定市場中間價格;
(二)市場沒有同種被侵權(quán)產(chǎn)品銷售的，按照此前市場同種被侵權(quán)產(chǎn)品銷售的中間價格確定，或者按照市場有銷售的與侵權(quán)產(chǎn)品在功能、用途、主要用料、設(shè)計、配置等方面相同或相似的同類被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格確定。
按照前款規(guī)定難以確定市場中間價格的，可以由價格認(rèn)定機(jī)構(gòu)認(rèn)定后確定，也可以由商標(biāo)執(zhí)法部門結(jié)合前款規(guī)定，按照有利于權(quán)利人的原則予以確定。
當(dāng)事人陳述、商標(biāo)權(quán)利人提供的被侵權(quán)產(chǎn)品市場中間價格，經(jīng)對其他關(guān)聯(lián)證據(jù)審查并查證屬實(shí)后可以作為參考。
當(dāng)事人對被侵權(quán)產(chǎn)品市場中間價格計算結(jié)果有異議的，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明。
第七條 侵犯服務(wù)商標(biāo)專用權(quán)的違法經(jīng)營額應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的全部營業(yè)收入。
僅有提供服務(wù)行為的票據(jù)而未發(fā)現(xiàn)相應(yīng)已履行服務(wù)的證據(jù)的，以票據(jù)數(shù)額計算違法經(jīng)營額。
第八條 包工包料的加工承攬經(jīng)營活動中，承攬人使用侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的，違法經(jīng)營額應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)商品實(shí)際銷售價格計算違法經(jīng)營額;侵權(quán)商品未獨(dú)立計價的，按照其在包工包料加工承攬經(jīng)營活動中的價值比例計算，無法區(qū)分價值比例的，按照被侵權(quán)商品的市場中間價格計算違法經(jīng)營額。
第九條 免費(fèi)贈送的商品侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照贈品的實(shí)際購入價格或者制造成本計算違法經(jīng)營額;贈品無法確定實(shí)際購入價格或者制造成本的，或者贈品屬于非標(biāo)準(zhǔn)商品的，按照被侵權(quán)商品的市場中間價計算違法經(jīng)營額。
第十條 翻新后的商品侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，按照侵權(quán)商品整體價值計算違法經(jīng)營額。
翻新商品本身不侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)，僅其零件或者配件侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，按照侵權(quán)零件或者配件的價值計算違法經(jīng)營額。
第十一條 屬于商標(biāo)法第五十七條第(四)項(xiàng)的侵權(quán)行為，按照侵權(quán)標(biāo)識的實(shí)際銷售價格計算違法經(jīng)營額。
第十二條 故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)提供便利條件的，按照幫助侵權(quán)獲得的收入計算違法經(jīng)營額;沒有收入的，按照沒有違法經(jīng)營額處理。
第十三條 出租商品侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，按照租賃收入計算違法經(jīng)營額。
第十四條 在宣傳中侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，按照沒有違法經(jīng)營額處理。
第十五條 商標(biāo)許可人與被許可人共同侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，依據(jù)本辦法第五條、第七條的規(guī)定計算違法經(jīng)營額。
商標(biāo)許可人構(gòu)成幫助被許可人侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的，按照許可收入計算違法經(jīng)營額;商標(biāo)無償許可使用的，按照沒有違法經(jīng)營額處理。
第十六條 根據(jù)上述規(guī)定均無法查證實(shí)際違法經(jīng)營額的，按照沒有違法經(jīng)營額處理。
第十七條 多次實(shí)施侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為，未經(jīng)行政處理的，違法經(jīng)營額累計計算。
第十八條 當(dāng)事人提供充分證據(jù)證明通過刷單等虛假銷售手段增加的侵權(quán)商品銷售數(shù)額，不計入違法經(jīng)營額。
第十九條 本辦法自公布之日起施行。
附件2：
《商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法(征求意見稿) 》起草說明
一、制定的必要性
黨的二十大報告強(qiáng)調(diào)“加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)法治保障，形成支持全面創(chuàng)新的基礎(chǔ)制度”。中共中央、國務(wù)院印發(fā)的《知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)綱要(2021—2035年)》要求“建立統(tǒng)一協(xié)調(diào)的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)、證據(jù)規(guī)則和案例指導(dǎo)制度。”《深入實(shí)施〈關(guān)于強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見〉推進(jìn)計劃》明確提出，“深入開展調(diào)研，積極破解商標(biāo)行政執(zhí)法中存在的難點(diǎn)問題，進(jìn)一步完善調(diào)查取證規(guī)則，規(guī)范違法經(jīng)營額計算。”中共中央、國務(wù)院印發(fā)的《黨和國家機(jī)構(gòu)改革方案》要求“完善知識產(chǎn)權(quán)管理體制。”“商標(biāo)、專利等領(lǐng)域執(zhí)法職責(zé)繼續(xù)由市場監(jiān)管綜合執(zhí)法隊(duì)伍承擔(dān)，相關(guān)執(zhí)法工作接受國家知識產(chǎn)權(quán)局專業(yè)指導(dǎo)。”違法經(jīng)營額計算是商標(biāo)行政保護(hù)案件中執(zhí)法機(jī)構(gòu)行使行政處罰的重要依據(jù)?，F(xiàn)行商標(biāo)法及實(shí)施條例針對違法經(jīng)營額計算的規(guī)定比較原則，沒有相關(guān)細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)，存在立法空白。地方執(zhí)法機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中缺乏統(tǒng)一的規(guī)范操作指引，復(fù)雜案件中違法經(jīng)營額計算存在爭議，增加了行政執(zhí)法風(fēng)險。為貫徹黨中央、國務(wù)院決策部署，進(jìn)一步完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法治保障，加強(qiáng)商標(biāo)行政保護(hù)專業(yè)指導(dǎo)，統(tǒng)一規(guī)范執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，提高行政處罰依據(jù)的透明度和可預(yù)期性，切實(shí)解決商標(biāo)保護(hù)實(shí)踐中的突出問題，起草制定本規(guī)范性文件。
二、制定過程
國家知識產(chǎn)權(quán)局于2023年9月啟動了商標(biāo)侵權(quán)案件違法經(jīng)營額計算辦法制定工作。在全面梳理總結(jié)商標(biāo)行政保護(hù)工作實(shí)踐，充分征求最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、市場監(jiān)管總局、煙草專賣局、海關(guān)總署、北京市高級人民法院、北京知識產(chǎn)權(quán)法院及地方知識產(chǎn)權(quán)局意見建議及書面調(diào)研的基礎(chǔ)上，于2024年1月草擬形成了初稿。2024年1、2月，組織召開兩場專題研討會，邀請相關(guān)專家學(xué)者、相關(guān)行業(yè)企業(yè)，對初稿進(jìn)行逐條研討論證，在各方意見建議的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步修改完善，形成征求意見稿。
三、主要內(nèi)容
征求意見稿共十九條，主要內(nèi)容包括：一是明確制定目的和法律依據(jù)、適用主體和案件范圍、遵循原則等內(nèi)容(第一至第三條)。二是明確違法經(jīng)營額的定義(第四條)。三是細(xì)化規(guī)定了違法經(jīng)營額的一般計算標(biāo)準(zhǔn)(包括已銷售商品、未銷售商品、市場中間價及服務(wù)商標(biāo)侵權(quán)違法經(jīng)營額的計算)(第五條至第七條)。四是明確復(fù)雜侵權(quán)情形中違法經(jīng)營額的計算標(biāo)準(zhǔn)(包括包工包料侵權(quán)、贈品侵權(quán)、翻新侵權(quán)、商標(biāo)標(biāo)識侵權(quán)、幫助侵權(quán)、出租侵權(quán)、宣傳侵權(quán)、許可侵權(quán)等情形)(第八條至第十五條)。五是規(guī)定了無法查證實(shí)際違法經(jīng)營額的處理(第十六條)。六是明確了多次侵權(quán)違法經(jīng)營額累計計算(第十七條)。七是規(guī)定了不計入違法經(jīng)營額的特殊情形(第十八條)。
