行政執(zhí)法程序中需要注意的特殊規(guī)定
中國品牌與防偽雜志/中國品牌質(zhì)量網(wǎng)訊 (本刊通訊員 晉中市市場監(jiān)管綜合行政執(zhí)法隊 陳晉平 ) 市場監(jiān)管執(zhí)法程序主要依據(jù)的是《行政處罰法》《行政強制法》《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》《市場監(jiān)督管理行政處罰聽證辦法》等法律，但在部分實體法中亦有對程序作出特殊規(guī)定的，那么在對實體法規(guī)定的違法行為進行查處時，要優(yōu)先適用實體法中的程序規(guī)定，否則很容易因違反程序規(guī)定而導(dǎo)致程序違法的后果。筆者將所了解和掌握的相關(guān)知識匯總在一起，以方便指導(dǎo)基層執(zhí)法辦案。
一、管轄的特殊規(guī)定
《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》第二十條，對違法互聯(lián)網(wǎng)廣告實施行政處罰，由廣告發(fā)布者所在地市場監(jiān)督管理部門管轄。
廣告發(fā)布者所在地市場監(jiān)督管理部門管轄異地廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告代言人以及互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者有困難的，可以將違法情況移送其所在地市場監(jiān)督管理部門處理。
廣告代言人為自然人的，為廣告代言人提供經(jīng)紀服務(wù)的機構(gòu)所在地、廣告代言人戶籍地或者經(jīng)常居住地為其所在地。
廣告主所在地、廣告經(jīng)營者所在地市場監(jiān)督管理部門先行發(fā)現(xiàn)違法線索或者收到投訴、舉報的，也可以進行管轄。
對廣告主自行發(fā)布違法廣告的行為實施行政處罰，由廣告主所在地市場監(jiān)督管理部門管轄。
《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》第二十一條，對網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者食品安全違法行為的查處，由網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者所在地縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門管轄。
對網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者分支機構(gòu)的食品安全違法行為的查處，由網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者所在地或者分支機構(gòu)所在地縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門管轄。
對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品安全違法行為的查處，由入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者所在地或者生產(chǎn)經(jīng)營場所所在地縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門管轄;
對應(yīng)當取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可而沒有取得許可的違法行為的查處，由入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者所在地、實際生產(chǎn)經(jīng)營地縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門管轄。
因網(wǎng)絡(luò)食品交易引發(fā)食品安全事故或者其他嚴重危害后果的，也可以由網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為發(fā)生地或者違法行為結(jié)果地的縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門管轄。
第二十二條，兩個以上市場監(jiān)督管理部門都有管轄權(quán)的網(wǎng)絡(luò)食品安全違法案件，由最先立案查處的市場監(jiān)督管理部門管轄。對管轄有爭議的，由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的，報請共同的上一級市場監(jiān)督管理部門指定管轄。
第二十三條，消費者因網(wǎng)絡(luò)食品安全違法問題進行投訴舉報的，由網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者所在地、入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者所在地或者生產(chǎn)經(jīng)營場所所在地等縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門處理。
二、立案程序的特殊規(guī)定
《藥品法》對有證據(jù)證明可能危害人體健康的藥品及其有關(guān)材料，藥品監(jiān)督管理部門可以查封、扣押，并在七日內(nèi)作出行政處理決定;藥品需要檢驗的，應(yīng)當自檢驗報告書發(fā)出之日起十五日內(nèi)作出行政處理決定。
《藥品管理法實施條例》規(guī)定，藥品監(jiān)督管理部門依法對有證據(jù)證明可能危害人體健康的藥品及其有關(guān)證據(jù)材料采取查封、扣押的行政強制措施的，應(yīng)當自采取行政強制措施之日起7日內(nèi)作出是否立案的決定;需要檢驗的，應(yīng)當自檢驗報告書發(fā)出之日起15日內(nèi)作出是否立案的決定;不符合立案條件的，應(yīng)當解除行政強制措施;需要暫停銷售和使用的，應(yīng)當由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的藥品監(jiān)督管理部門作出決定。
三、執(zhí)法協(xié)查的特殊規(guī)定
《網(wǎng)絡(luò)交易執(zhí)法協(xié)查暫行辦法》第五條，縣級以上市場監(jiān)督管理部門在執(zhí)法過程中，根據(jù)工作需要，可以依法要求平臺經(jīng)營者協(xié)助調(diào)查。涉及特定時段、特定品類、特定區(qū)域的商品或者服務(wù)的價格、銷量、銷售額等數(shù)據(jù)信息，由國家市場監(jiān)督管理總局及其授權(quán)的省級市場監(jiān)督管理部門要求平臺經(jīng)營者協(xié)助提供。
第六條，市場監(jiān)督管理部門可以根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，要求平臺經(jīng)營者提供平臺內(nèi)經(jīng)營者身份信息，商品或者服務(wù)信息，支付記錄、物流快遞、退換貨以及售后等交易信息。平臺經(jīng)營者應(yīng)當按照標準化字段提供執(zhí)法協(xié)查信息。市場監(jiān)督管理部門因案件辦理需要，需要平臺經(jīng)營者依法提供標準化字段以外特殊信息的，應(yīng)當報省級市場監(jiān)督管理部門同意。
四、實施強制措施的特殊審批程序
根據(jù)《行政強制法》的規(guī)定，行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。行政強制措施權(quán)不得委托。行政機關(guān)實施行政強制措施實施前須向行政機關(guān)負責(zé)人報告并經(jīng)批準。依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機關(guān)，可以實施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強制措施(無關(guān)的不得采取行政強制措施)?！蛾P(guān)于深化市場監(jiān)管綜合行政執(zhí)法改革的指導(dǎo)意見》市縣兩級市場監(jiān)管綜合執(zhí)法隊伍，以市場監(jiān)管部門名義統(tǒng)一行使行政處罰權(quán)以及與之相關(guān)的行政檢查、行政強制權(quán)，包括投訴舉報的受理和行政處罰案件的立案、調(diào)查、處罰等。所以在報批文書中部門負責(zé)人只能是行政機關(guān)的一把手或者分管領(lǐng)導(dǎo)。
1.《反不正當競爭法》規(guī)定監(jiān)督檢查部門調(diào)查涉嫌不正當競爭行為，可以采取下列措施：
(一)進入涉嫌不正當競爭行為的經(jīng)營場所進行檢查
(二)詢問被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人及其他有關(guān)單位、個人，要求其說明有關(guān)情況或者提供與被調(diào)查行為有關(guān)的其他資料;
(三)查詢、復(fù)制與涉嫌不正當競爭行為有關(guān)的協(xié)議、賬簿、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料;
(四)查封、扣押與涉嫌不正當競爭行為有關(guān)的財物;
(五)查詢涉嫌不正當競爭行為的經(jīng)營者的銀行賬戶。
采取前款規(guī)定的措施，應(yīng)當向監(jiān)督檢查部門主要負責(zé)人書面報告，并經(jīng)批準。采取前款第四項、第五項規(guī)定的措施，應(yīng)當向設(shè)區(qū)的市級以上人民政府監(jiān)督檢查部門主要負責(zé)人書面報告，并經(jīng)批準。
需要注意的是，在辦理不正當競爭案件需要采取強制措施時，有著嚴格的條件限制，簽字的部門負責(zé)人必須是行政機關(guān)的主要負責(zé)人(行政機關(guān)的一把手或者主持工作的負責(zé)人)。采取行政強制措施前必須書面報告，不能電話報告和事后補辦手續(xù)。采取第4項、第五項強制措施時，需經(jīng)過設(shè)區(qū)的市級以上行政機關(guān)的主要負責(zé)人批準。行政綜合執(zhí)法隊伍設(shè)在區(qū)一級的，審批的部門負責(zé)人是市級的行政機關(guān)的主要負責(zé)人，區(qū)局的部門負責(zé)人沒有權(quán)限審批。
2.《禁止傳銷條例》規(guī)定，縣級以上工商行政管理部門對涉嫌傳銷行為進行查處時，可以采取下列措施：
(一)責(zé)令停止相關(guān)活動;
(二)向涉嫌傳銷的組織者、經(jīng)營者和個人調(diào)查、了解有關(guān)情況;
(三)進入涉嫌傳銷的經(jīng)營場所和培訓(xùn)、集會等活動場所，實施現(xiàn)場檢查;
(四)查閱、復(fù)制、查封、扣押涉嫌傳銷的有關(guān)合同、票據(jù)、賬簿等資料;
(五)查封、扣押涉嫌專門用于傳銷的產(chǎn)品(商品)、工具、設(shè)備、原材料等財物;
(六)查封涉嫌傳銷的經(jīng)營場所;
(七)查詢涉嫌傳銷的組織者或者經(jīng)營者的賬戶及與存款有關(guān)的會計憑證、賬簿、對賬單等;
(八)對有證據(jù)證明轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金的，可以申請司法機關(guān)予以凍結(jié)。
工商行政管理部門采取前款規(guī)定的措施，應(yīng)當向縣級以上工商行政管理部門主要負責(zé)人書面或者口頭報告并經(jīng)批準。遇有緊急情況需要當場采取前款規(guī)定措施的，應(yīng)當在事后立即報告并補辦相關(guān)手續(xù);其中，實施前款規(guī)定的查封、扣押，以及第(七)項、第(八)項規(guī)定的措施，應(yīng)當事先經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負責(zé)人書面批準。
五、實施行政強制措施的特殊期限規(guī)定
《行政強制法》第二十五條，查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
《食品安全法實施條例》第六十一條規(guī)定，縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門依照食品安全法第一百一十條的規(guī)定實施查封、扣押措施，查封、扣押的期限不得超過30日;情況復(fù)雜的，經(jīng)實施查封、扣押措施的食品安全監(jiān)督管理部門負責(zé)人批準，可以延長，延長期限不得超過45日。所以查處食品案件采取強制措施的期限最長的期限是七十五日。
六、告知方面的特殊規(guī)定
《價格違法行為行政處罰規(guī)定》價格行政執(zhí)法人員可以適用以下程序，從快制止價格違法行為：(三)作出行政處罰決定前，可以不向當事人送達《行政處罰事先告知書》、《行政處罰聽證告知書》，而以口頭告知的方式履行行政處罰事先告知程序、聽證告知程序。特殊情況下可以口頭告知，但筆者建議隨后應(yīng)當補辦文書，并且送達當事人。且在口頭告知時應(yīng)當錄像或者錄音作為告知的證據(jù)，以防當事人事后不承認，導(dǎo)致程序違法。
七、文書送達方面的特殊規(guī)定
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條，該條規(guī)定：“受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的，公告送達。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達。
《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》受送達人下落不明或者采取上述方式無法送達的，可以在市場監(jiān)督管理部門公告欄和受送達人住所地張貼公告，也可以在報紙或者市場監(jiān)督管理部門門戶網(wǎng)站等刊登公告。自公告發(fā)布之日起經(jīng)過三十日，即視為送達。公告送達，應(yīng)當在案件材料中載明原因和經(jīng)過。在市場監(jiān)督管理部門公告欄和受送達人住所地張貼公告的，應(yīng)當采取拍照、錄像等方式記錄張貼過程。
值得注意的是，公告送達是最后的送達方式，在前面幾種送達方式都不能送達的情況下才采用公告送達的方式。送達法律文書是行政處罰中的一個重要環(huán)節(jié)，如果送達法律文書不符合規(guī)定，則有可能導(dǎo)致程序違法，而使行政處罰決定被確認違法或者被撤銷。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，直接送達、留置送達、電子送達、委托送達、郵寄送達、轉(zhuǎn)交送達及公告送達等，是按順序排列的，違反順序就是程序違法。
八、執(zhí)法文書郵寄送達的途徑
《中華人民共和國郵政法》第五十五條規(guī)定：“快遞企業(yè)不得經(jīng)營由郵政企業(yè)專營的信件寄遞業(yè)務(wù)，不得寄遞國家機關(guān)公文”。市場監(jiān)督管理部門在進行寄遞時，必須依法選擇中國郵政EMS?？梢脏]寄國家機關(guān)公文的企業(yè)只有一個——中國郵政(EMS)。
九、行政復(fù)議前置的特殊規(guī)定
行政復(fù)議前置是指公民、法人或者其他組織對法律、法規(guī)規(guī)定的特定行政行為不服，在尋求法律救濟途徑時，應(yīng)當先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，而不能直接向人民法院提起訴訟，只有經(jīng)過行政復(fù)議后，當事人才可以向人民法院提起行政訴訟。
目前市場監(jiān)督管理部門涉及的復(fù)議前置的法律規(guī)定：
1.《行政復(fù)議法》第二十三條，有下列情形之一的，申請人應(yīng)當先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，可以再依法向人民法院提起行政訴訟：(一)對當場作出的行政處罰決定不服;(二)對行政機關(guān)作出的侵犯其已經(jīng)依法取得的自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服;(三)認為行政機關(guān)存在本法第十一條規(guī)定的未履行法定職責(zé)情形;(四)申請政府信息公開，行政機關(guān)不予公開;(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議的其他情形。
2.《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第二十條規(guī)定，經(jīng)營者對政府價格主管部門作出的處罰決定不服的，應(yīng)當先依法申請行政復(fù)議;對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。
3.《廣告管理條例》第十九條規(guī)定，廣告客戶和廣告經(jīng)營者對工商行政管理機關(guān)處罰決定不服的，可以在收到處罰通知之日起十五日內(nèi)，向上一級工商行政管理機關(guān)申請復(fù)議。對復(fù)議決定仍不服的，可以在收到復(fù)議決定之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。(此條例待議，已經(jīng)不適用，應(yīng)該進行修改)
4.《反壟斷法》第五十三條規(guī)定，對反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依據(jù)本法第二十八條、第二十九條作出的決定不服的，可以先依法申請行政復(fù)議;對行政復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。
值得注意的是，對于先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的表述為：如你(單位)不服本行政處罰決定，可以在收到本行政處罰決定書之日起六十日內(nèi)向XXX人民政府申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服的，自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟。申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟期間，行政處罰不停止執(zhí)行。
十、申請強制執(zhí)行前必須要進行催告
《行政強制法》第三十五條，行政機關(guān)作出強制執(zhí)行決定前，應(yīng)當事先催告當事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當以書面形式作出，并載明下列事項:(一)履行義務(wù)的期限;(二)履行義務(wù)的方式;(三)涉及金錢給付的，應(yīng)當有明確的金額和給付方式;(四)當事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。
《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第七十六條，當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政處罰決定，且在收到催告書十個工作日后仍不履行行政處罰決定的，市場監(jiān)督管理部門可以在期限屆滿之日起三個月內(nèi)依法申請人民法院強制執(zhí)行。
十一、涉嫌犯罪案件移送的特別規(guī)定
《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：“知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的違法案件，行政執(zhí)法機關(guān)根據(jù)調(diào)查收集的證據(jù)和查明的案件事實，認為存在犯罪的合理嫌疑，需要公安機關(guān)采取措施進一步獲取證據(jù)以判斷是否達到刑事案件立案追訴標準的，應(yīng)當向公安機關(guān)移送。”
十二、罰沒財物處置的特殊規(guī)定
《罰沒財物管理辦法》第十四條，除法律法規(guī)另有規(guī)定外，容易損毀、滅失、變質(zhì)、保管困難或者保管費用過高、季節(jié)性商品等不宜長期保存的物品，長期不使用容易導(dǎo)致機械性能下降、價值貶損的車輛、船艇、電子產(chǎn)品等物品，以及有效期即將屆滿的匯票、本票、支票等，在確定為罰沒財物前，經(jīng)權(quán)利人同意或者申請，并經(jīng)執(zhí)法機關(guān)負責(zé)人批準，可以依法先行處置;權(quán)利人不明確的，可以依法公告，公告期滿后仍沒有權(quán)利人同意或者申請的，可以依法先行處置。先行處置所得款項按照涉案現(xiàn)金管理。
十三、國家政策特殊規(guī)定
《國務(wù)院關(guān)于“證照分離”改革進一步激發(fā)市場主體發(fā)展活力的通知》規(guī)定“企業(yè)超經(jīng)營范圍開展非許可類經(jīng)營活動的，市場監(jiān)管部門不予處罰”。
《國務(wù)院關(guān)于進一步規(guī)范和監(jiān)督罰款設(shè)定與實施的指導(dǎo)意見》規(guī)定“要嚴格按照法律規(guī)定和違法事實實施罰款，不得隨意給予頂格罰款或者高額罰款，不得隨意降低對違法行為的認定門檻，不得隨意擴大違法行為的范圍。”
