本刊智庫專家團專家：相對人逃避產品質量監(jiān)督抽查和抽樣取證的常見借口及應對措施
本刊智庫專家 孔迪
在市場監(jiān)管部門的日常監(jiān)管和執(zhí)法過程中,對產品(商品)的質量抽樣是一種很常見的檢查方式和手段,根據法律依據和性質的不同,質量抽樣大概可分為監(jiān)督抽查(《產品質量法》第十五條)和抽樣取證(《行政處罰法》第三十七條)這兩類,但實際操作方式一般都是按照一定程序和規(guī)范,在生產者、銷售者處,從其經營、待銷售的產品(商品)抽取樣品,并將樣品委托有資質機構出具質量檢驗結果或鑒定結論。不過,在相應的程序、規(guī)范中往往會列出“不得抽樣”的例外情況,比如《產品質量監(jiān)督抽查管理辦法》(原質檢總局133號令)第十八條就規(guī)定“有下列情形之一的,抽樣人員不得抽樣：(一)被抽查企業(yè)無監(jiān)督抽查通知書或者相關文件復印件所列產品的;(二)有充分證據證明擬抽查的產品是不用于銷售的;(三)產品不涉及強制性標準要求,僅按雙方約定的技術要求加工生產,且未執(zhí)行任何標準的;(四)有充分證據證明擬抽查的產品為企業(yè)用于出口,并且出口合同對產品質量另有規(guī)定的;(五)產品或者標簽、包裝、說明書標有“試制”、“處理”或者“樣品”等字樣的;(六)產品抽樣基數不符合抽查方案要求的”。
對相對人來說,被抽樣樣品不僅無法正常銷售創(chuàng)造利潤(生產領域監(jiān)督抽查樣品目前還是無償提供),而且如經檢驗不合格或鑒定存在其他違法行為還會帶來行政處罰,所以實踐中經常會遇上相對人表面配合檢查,但私下想出各種理由和借口逃避抽樣的情形,下面筆者結合案例,談一談應對。
一、 辯稱生產“配件”而非成品
上圖為一款“液晶顯示模塊”,外觀、結構明顯有異與普通液晶顯示器,是銷售給廣告機、查詢機企業(yè)用作組裝配件的,廠家據此辯稱只生產“配件”而非成品,不應抽樣。
首先從概念分析,我國法律法規(guī)體系中并未設定“配件”、“成品”的概念,只有“產品”概念,《產品質量法》第二條規(guī)定“本法所稱產品是指經過加工、制作,用于銷售的產品”。目前實際情況,絕大多數企業(yè)都不可能從配件到整機全都自行生產,生產過程中不可避免會用到其他企業(yè)生產的產品作為配件。對“配件”、“成品”的認知,也因觀察角度不同而發(fā)生變化。舉例來說,電子元器件(電容、電阻等)、五金配件(擋片、卡扣等),這類產品是供給下游企業(yè)組裝整機的。對整機企業(yè)來說,這是他們的生產配件;但對配件企業(yè)來說,這就是其“經過加工、制作,用于銷售的產品”,是其生產出來的最終成品;對普通消費者來說,雖然不會直接購買使用,但仍會將電子元器件、五金配件視為一類有明確用途的商品。其次從功能分析,該“液晶顯示模塊”有完整電氣結構,元器件均在外殼內無裸露,背面有多個通用接口,經通電測試,使用信號線連接到計算機或其他視頻源均可以正常顯示。總體來說,除安裝結構特殊、無背面外殼和底座之外,和普通液晶顯示器在功能上并無差異。經過上述分析,可以得出上述“液晶顯示模塊”屬于企業(yè)成品的結論。
二、辯稱“未檢驗、未包裝”、“半成品”
上圖是一家生產被子的企業(yè)車間,工人把散裝棉被按照10床/袋的方式打包裝入編織袋,無單獨包裝,也沒有獨立包裝盒?，F場負責人開始時一直辯稱是“半成品”,做好之后將統(tǒng)一送回到異地企業(yè)總部,再逐袋拆包作產品自檢和包裝。但執(zhí)法人員對其解釋存疑,因為轉運到總部和二次拆包檢查都會造成額外的成本增加,不太符合常理。于是對整個車間進行了詳細檢查,發(fā)現套好編織袋的被子堆放處的墻上其實已貼有“成品區(qū)”的指示牌,在打包之前有工人會將被子逐床放在“品檢區(qū)”做外觀檢查;編織袋表面用記號筆寫明了打包人、打包日期和省內外不同城市的專賣店名稱(實為發(fā)貨去向),最關鍵的是,對從袋裝拆出的被子進行檢查時,發(fā)現被套內部所縫制的洗水嘜上已印有“質量等級：合格品”和執(zhí)行標準、成分等信息,即已明示為合格成品。
在證據面前,企業(yè)負責人終于吐露實情,車間內生產的被子實際已經是待出貨的成品,只不過為了節(jié)省運費,所以將被子和包裝分開發(fā)貨,運到專賣店處再組合成獨立包裝。
三、 辯稱“試產品”、“自檢不良品”
涉案的是一款某品牌的“網絡智能機頂盒”,執(zhí)法人員去企業(yè)倉庫檢查之前,被相關負責人借故耽擱了一下時間,到了倉庫發(fā)現該批打好包、裝好箱的網絡智能機頂盒的貨板上有一張手寫的紙片“試產樣機”,企業(yè)負責人解釋是試制產品,因自檢不合格所以沒銷售,作為“不良品”放在倉庫內待返工整改或拆解。因為該倉庫的招牌確實寫得是“樣機/成品區(qū)”,所以企業(yè)解釋本來也勉強說得過去。但執(zhí)法人員用手摸了那張紙片,發(fā)現墨跡尚未干透,屬故意加貼“試產樣機”標識逃避抽樣的嫌疑很大。于是執(zhí)法人員拆箱檢查,發(fā)現了更多疑點,首先大箱上產品信息貼紙上印有“零售”二字,而不是像其他樣機一樣印著“試產”;其次拆出獨立包裝產品檢查,發(fā)現每臺產品都印有SN碼(產品序列號)和MAC網絡地址,一般試生產樣機因為并非以銷售為目的,往往缺少相關標識,很少會這么規(guī)范;第三產品機身已經貼有“合格證”標簽,與企業(yè)所述自檢不合格相矛盾,而且企業(yè)現場也無法提供自檢不合格的記錄;第四點也是最關鍵的一點,執(zhí)法人員在該批產品的貨板上找到了記錄進出倉信息的《收發(fā)庫存明細表》,上面的發(fā)貨記錄數量雖然不多,但有一筆記錄清清楚楚寫明用途是“外賣”。核查取證到這一步,執(zhí)法人員已經十分有底氣直接駁斥企業(yè)負責人的借口。
四、 辯稱為“出口”
上述圖片是檢查一家生產兒童推車的企業(yè)時的情況,現場檢查時企業(yè)反映其產品外銷比例超過95%,因近期沒有接到內銷訂單,目前倉庫內的推車均為出口境外產品。執(zhí)法人員檢查發(fā)現確實所有外包裝箱均為外文標識,索取近期兒童推車對應的出口海關報關單,企業(yè)也都能提供。不過執(zhí)法人員注意到其外包裝箱標識包括有英、法、德、西班牙等幾種文字表述,意味著其產品可能會銷售到不同國家和地區(qū),既然外包裝箱采用的是統(tǒng)一多語言版本,那么廠家自己如何區(qū)分產品最終銷售去向呢?經過詢問,企業(yè)告知了區(qū)分方法,原來該類推車產品在統(tǒng)一的產品型號后增加了小字體的英文代碼以示區(qū)分,比如US代表美國、UK代表英國、RU代表俄國、DE代表德國、HK代表中國香港…。,執(zhí)法人員弄清楚了CN和CHN代表中國大陸后,據此再去對倉庫中的推車成品逐批進行核對,終于從一大批的出口產品中找到了少量預定在國內銷售的“漏網之魚”,拆箱后檢查,果然箱內配有簡體中文的說明書,推車的車棚上縫制有中文的警示說明等內容,還標注了執(zhí)行我國的兒童推車國家標準。
另外對于電子電器產品,如果從標識上不能辨別出口還是國內銷售,還可以考慮從插頭、插孔的規(guī)格和電源制式等方面進行區(qū)分。舉例來說,我國公共電網的電源制式均為交流電壓220V、頻率50Hz,對標準的插頭插腳規(guī)格、尺寸等方面都有相應規(guī)定,如果企業(yè)如果辯稱是出口境外的產品,則電源制式、插頭插腳規(guī)格等方面必定能看出明顯區(qū)別。
五、 成品倉無庫存、按訂單交貨不能缺
遇上第一種情況,可以擴大檢查的區(qū)域范圍,現在很多企業(yè)是“以銷定產”的,不提前生產大量庫存來備貨,生產好的產品在車間內自檢或經客戶抽檢合格就直接出貨了,所以成品倉內往往沒有成品,這時候執(zhí)法人員可以仔細檢查生產車間、檢驗室、中轉倉或其他倉庫,很可能會發(fā)現已包裝好、待出貨狀態(tài)的產品,只要產品已附有檢驗合格證明,即可以視為成品辦理抽樣手續(xù)。另外,也經常會遇到企業(yè)提出愿意配合抽樣,但無奈客戶要求按訂單交貨、數量一個都不能少,這種情況就要考驗執(zhí)法人員的溝通能力了,有必要的情況下,執(zhí)法人員可以現場通過企業(yè)與下單客戶直接取得聯系,向其解釋說明企業(yè)配合抽樣的義務和責任,爭取客戶支持;現場無法取得聯系的,還可以先辦理抽樣封樣手續(xù),但抽樣樣品先不帶走,暫存在企業(yè)現場,待企業(yè)憑執(zhí)法人員出具的正式抽樣手續(xù)與客戶協調好之后,再將樣品郵寄送檢,不過送檢前執(zhí)法人員要做好封存狀態(tài)的記錄和樣品比對。使用上述方法后,暫時還沒有企業(yè)堅持拒絕抽樣的情況發(fā)生。
