大數(shù)據(jù)時代執(zhí)法人如何根據(jù)銷售行為，在訂購、生產(chǎn)、銷售、使用等環(huán)節(jié)調(diào)查取證固定執(zhí)法證據(jù)？
本刊智庫專家 孔迪
前言
在市場監(jiān)管系統(tǒng)的現(xiàn)行法律體系中，很多違法行為的定性關(guān)鍵和處罰幅度都直接取決于是否發(fā)生銷售行為和銷售金額的多少，所以日常執(zhí)法中對銷售記錄的調(diào)查取證也變成了辦案過程中的關(guān)鍵一環(huán)，一般的做法是相對人提供和執(zhí)法人員查找相結(jié)合。包括筆者在內(nèi)，相信絕大部分市監(jiān)部門執(zhí)法人員都曾遇到過相對人故意不配合、隱瞞或藏匿銷售記錄的情形，甚至不乏執(zhí)法人員找到單據(jù)后發(fā)生撕扯、搶奪等肢體沖突的特殊經(jīng)歷(更讓人無奈，面對的往往是孕婦、老人和兒童)。這種情況下，肯定是無法順利從相對人處直接提取銷售記錄了，那么是不是就意味著案件關(guān)鍵證據(jù)無法取得、只能無功而返了呢?不用擔(dān)心，還有其他好辦法?，F(xiàn)今是信息化社會、大數(shù)據(jù)時代，任何事情包括銷售行為，只要發(fā)生過，就必定在訂購、生產(chǎn)、銷售、使用等環(huán)節(jié)留痕。
一、 不拘泥于“銷售單據(jù)”
說起能最直觀反映銷售行為發(fā)生的資料，自然是銷售合同、送貨單和發(fā)票了，統(tǒng)稱“銷售單據(jù)”，這幾類資料往往也是相對人最不愿意提供甚至隱瞞、藏匿的?，F(xiàn)場檢查中要求相對人提供銷售單據(jù)供查閱時，對方經(jīng)常會找出各種理由來推搪，最常見的借口包括“財務(wù)出差了”、“老板親自保管但不在”、“剛搬遷資料找不到”等等，而行政執(zhí)法機(jī)關(guān)又不具備司法機(jī)關(guān)的搜查權(quán)，即使對單據(jù)存放地點(diǎn)有明確懷疑，也不能強(qiáng)制開門、開鎖檢查(即使在全程錄像的情況下也不行)。既然無法獲得直觀證據(jù)，那么換一種思路考慮，不再拘泥于“銷售合同、單據(jù)和發(fā)票”，而是往銷售行為的上下游分別延伸，只要能形成證據(jù)鏈，證明存在銷售行為即可。以生產(chǎn)企業(yè)為例，現(xiàn)在大部分企業(yè)都是以銷定產(chǎn)，即在組裝生產(chǎn)產(chǎn)品之前就已經(jīng)明確了其銷售去向，整個經(jīng)營流程大致可以分為生產(chǎn)接單、領(lǐng)料組裝、成品檢驗(yàn)、驗(yàn)畢入庫、聯(lián)系出庫、產(chǎn)品發(fā)貨這幾個環(huán)節(jié)，在每個環(huán)節(jié)都會留下相應(yīng)的紙質(zhì)或者電子數(shù)據(jù)記錄，這類記錄上往往會有銷售客戶的名稱、地址、需求數(shù)量等信息。而面對檢查時，相對人對這部分記錄的重視程度肯定要比銷售單據(jù)的要低，執(zhí)法人員更容易查找到和發(fā)現(xiàn)問題。
所以在銷售單據(jù)難以直接取證的情況下，還可以試一下在原料車間內(nèi)查找《生產(chǎn)領(lǐng)料單》;在生產(chǎn)車間內(nèi)查找《生產(chǎn)計劃/任務(wù)單》、《生產(chǎn)記錄表》、《現(xiàn)場抽檢記錄》等;在成品倉查找《成品入庫抽檢記錄》、《成品入庫單》、《貨物動態(tài)庫存》等;在銷售部門查找《出庫計劃》和發(fā)貨相關(guān)的快遞、物流底單等。上述環(huán)節(jié)中只要超過2個環(huán)節(jié)的記錄能夠?qū)?yīng)，很大可能企業(yè)實(shí)際已銷售過，那么就要想辦法讓企業(yè)如實(shí)提供或合理解釋。比如筆者經(jīng)辦的一宗案件，現(xiàn)場有相關(guān)配件、半成品但無成品，也沒發(fā)現(xiàn)銷售單據(jù)，企業(yè)辯稱是購進(jìn)配件正在試產(chǎn)，但尚未正式投產(chǎn)也從未銷售。而后續(xù)執(zhí)法人員在生產(chǎn)車間的辦公區(qū)發(fā)現(xiàn)了配件領(lǐng)料單和對應(yīng)成品流轉(zhuǎn)單(車間轉(zhuǎn)入成品倉)，證明企業(yè)早已生產(chǎn)出成品但又不在倉庫，產(chǎn)品去向不言而喻，企業(yè)再也無法自圓其說，只要攻破了企業(yè)第一關(guān)的借口，再接再厲案件很快就能取得進(jìn)展。
二、多留意企業(yè)各方面宣傳
有時，在企業(yè)內(nèi)部管理特別規(guī)范(全部環(huán)節(jié)記錄均為電子數(shù)據(jù)，現(xiàn)場無紙質(zhì)記錄)或者特別不規(guī)范(全稱均為口頭通知、簡單記錄)的情況下，用盡第一種方法進(jìn)行檢查仍可能無功而返，這個時候不用灰心。企業(yè)只要從事銷售，就必定要從各種途徑進(jìn)行宣傳，一般會采取印制企業(yè)產(chǎn)品手冊(彩頁)和網(wǎng)站宣傳這兩種模式，當(dāng)然隨著社會信息化的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)宣傳基本上可以說是必備途徑了，絕大多數(shù)企業(yè)都會注冊設(shè)立一個官方網(wǎng)站進(jìn)行宣傳。不論是產(chǎn)品彩頁還是官方網(wǎng)站，宣傳內(nèi)容豐富或是簡潔，其中基本都會有“客戶案例”或“合作伙伴”一欄，主要是出于借助客戶實(shí)力抬高自身定位的目的，將自己產(chǎn)品銷售去向中較為知名或規(guī)模較大的客戶名稱羅列出來，這個時候執(zhí)法人員壓根就不用費(fèi)力去查找銷售單據(jù)，直接可以按圖索驥，從這些“優(yōu)質(zhì)客戶”名單入手開展核查就可以了，畢竟能列入名單的肯定是重要客戶，應(yīng)該屬于長期合作伙伴，很有可能近期就曾有過銷售供貨記錄。筆者經(jīng)歷的一個銷售監(jiān)控錄像機(jī)的案件，就是從商家官網(wǎng)的“合作伙伴”即用戶處入手調(diào)查、外圍取證，倒逼企業(yè)主動承認(rèn)的。
除了官方網(wǎng)站之外，現(xiàn)在很多企業(yè)還會在第三方電商平臺開設(shè)網(wǎng)店，通過網(wǎng)店宣傳并直接銷售相關(guān)產(chǎn)品，在主流的幾個電商平臺比如淘寶、天貓、京東、阿里巴巴、拼多多上面，直接輸入企業(yè)名稱，或相關(guān)產(chǎn)品的名稱型號進(jìn)行搜索，查找：企業(yè)是否開設(shè)有網(wǎng)店，同款產(chǎn)品網(wǎng)絡(luò)上是否有售，是否有已銷售記錄。如果對網(wǎng)店銷售真實(shí)性存有懷疑，還可以直接注冊匿名購買一個產(chǎn)品并要求開具發(fā)票(建議收貨地址不要直接寫“XX市場監(jiān)管局”，可以參考電商抽樣做法寫成周圍店鋪或代收點(diǎn))，實(shí)物和發(fā)票都可以在后期調(diào)查取證時發(fā)揮很重要的參考價值，特別在售價爭議方面。如果對產(chǎn)品購買支出還存在顧慮的話，再給個提示，現(xiàn)在絕大多數(shù)電商平臺都有“購買產(chǎn)品七天無理由退換”的政策 。
三、 充分利用協(xié)查手段
市監(jiān)部門執(zhí)法人員的個人精力是有限的，辦案過程中應(yīng)當(dāng)集中精力做好對相對人的檢查、調(diào)查取證工作。而對于辦案過程中涉及的轄區(qū)外的銷售去向和外地客戶，要用好、用準(zhǔn)各類協(xié)查手段。比如通過上述第一種、第二種方法，如初步了解到與企業(yè)有過業(yè)務(wù)往來的外地客戶名稱或地址，就可以直接發(fā)函或者派人到客戶所在地的市場監(jiān)管部門，請其協(xié)助到客戶處進(jìn)行核查，確認(rèn)是否存在真實(shí)銷售記錄，銷售產(chǎn)品的具體數(shù)量、批次、金額和銷售日期等情況，并提取之前相對人不肯提供的各類銷售單據(jù)的復(fù)印件。關(guān)于協(xié)查程序，機(jī)構(gòu)改革之前原工商、原質(zhì)檢的部門規(guī)章是沒有具體規(guī)定的，原食藥部門的行政處罰程序規(guī)定中只對協(xié)查時限有個原則性規(guī)定。而市場監(jiān)管總局成立之后以2號令名義發(fā)布的《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第四十二條則規(guī)定，“市場監(jiān)督管理部門在辦理行政處罰案件時，確需其他市場監(jiān)督管理部門協(xié)助調(diào)查取證的，應(yīng)當(dāng)出具協(xié)助調(diào)查函。收到協(xié)助調(diào)查函的市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助，在接到協(xié)助調(diào)查函之日起十五個工作日內(nèi)完成相關(guān)工作。需要延期完成或者無法協(xié)助的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前告知提出協(xié)查請求的市場監(jiān)督管理部門”，進(jìn)一步對協(xié)查效率和協(xié)查期間的及時溝通作出了新要求。而且新《暫行規(guī)定》第二十條第三款也專門規(guī)定“對于移送的案件，移送機(jī)關(guān)依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)材料，可以作為案件的證據(jù)使用”，明確了包括協(xié)查回復(fù)在內(nèi)的證據(jù)資料可以作為定案證據(jù)來使用。
當(dāng)然，協(xié)查并非是必須有明確違法前提才可以使用的一種手段，只要存在違法嫌疑的蛛絲馬跡，都可以通過協(xié)查做進(jìn)一步確認(rèn)，往往帶來意想不到的結(jié)果。有個案例，某收音機(jī)企業(yè)(海關(guān)備案出口企業(yè))接受專項(xiàng)檢查時，現(xiàn)場產(chǎn)品均為外銷，僅有少量中文標(biāo)識產(chǎn)品，企業(yè)解釋為剛接單試產(chǎn)尚未交貨，訂貨單也顯示未到交貨期。因?yàn)槭找魴C(jī)上標(biāo)注的外地制造商與訂貨單甲方不同，雖然企業(yè)又出示了制造商委托訂貨方下單采購的授權(quán)合同，但出于謹(jǐn)慎考慮，執(zhí)法人員仍發(fā)函給外地市監(jiān)部門，本身只是想?yún)f(xié)查確認(rèn)轉(zhuǎn)授權(quán)采購一事的。經(jīng)協(xié)查確認(rèn)雖然轉(zhuǎn)授權(quán)有效，但該款收音機(jī)在檢查之前已經(jīng)有過上萬臺的交貨記錄，現(xiàn)場訂貨單是最近一次下單所以還沒到交貨期，這也算是“無心插柳柳成蔭”了。
四、查稅務(wù)發(fā)票
近年來，隨著國家稅務(wù)管理方面全面推行“營改增”政策，越來越多的企業(yè)在經(jīng)營過程中都嚴(yán)格按規(guī)范開具稅務(wù)發(fā)票了，這也導(dǎo)致企業(yè)銷售行為在稅務(wù)發(fā)票方面“無所遁形”。在某些特殊情況下(如案情影響重大或者輿論敏感性較強(qiáng))，有明確依據(jù)置信企業(yè)確實(shí)存在違法銷售行為，但經(jīng)上述三種方法都無法查證到具體銷售記錄，可以考慮聯(lián)系國家稅務(wù)部門(但部分地區(qū)稅務(wù)部門僅接受司法機(jī)關(guān)協(xié)查)，發(fā)函派人去查詢企業(yè)相關(guān)的銷售支出發(fā)票，或客戶的購買進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，這也算是“窮盡行政手段”調(diào)查取證了。但需要提醒的是，發(fā)函查詢稅務(wù)發(fā)票時一定要慎重，盡可能明確并細(xì)化需查詢的產(chǎn)品種類、名稱、型號規(guī)格和銷售時間段，否則查詢反饋回來的發(fā)票信息會是非常龐雜的，否則光是梳理分析海量發(fā)票信息與違法產(chǎn)品的對應(yīng)關(guān)系，還有區(qū)分違法行為的追溯期限等問題，都會讓人吃不消的。當(dāng)然，根據(jù)細(xì)化要求查詢回來的發(fā)票信息，也只能證明企業(yè)開具過上述銷售發(fā)票這個行為，為了形成完整證據(jù)鏈，建議還是從中選取2至3家銷售客戶，按照第三種的方法再次協(xié)查確認(rèn)其銷售交易的真實(shí)性，再調(diào)查第一時間反駁企業(yè)“虛開發(fā)票”的借口，讓企業(yè)放棄狡辯如實(shí)配合。
