強制性產(chǎn)品認證監(jiān)管執(zhí)法8個怎么辦！
作者系/中國品牌與防偽/消費品執(zhí)法打假協(xié)作聯(lián)盟智庫專家
甘肅省平?jīng)鍪惺袌霰O(jiān)督管理局
姚建剛
近年來，平?jīng)鍪惺袌霰O(jiān)管局不斷強化電動自行車、摩托車、燃氣灶具、電線電纜、兒童玩具等強制性產(chǎn)品認證監(jiān)管力度，切實保障了人民群眾生命財產(chǎn)安全。但由于強制性產(chǎn)品認證工作專業(yè)性非常強，基層監(jiān)管人員存在較多困惑，現(xiàn)就八個具體問題進行分析，供參考借鑒。
1.已經(jīng)通過CCC認證的產(chǎn)品，不標注CCC標志怎么辦?
《認證認可條例》第二十七條規(guī)定“為了保護國家安全、防止欺詐行為、保護人體健康或者安全、保護動植物生命或者健康、保護環(huán)境，國家規(guī)定相關(guān)產(chǎn)品必須經(jīng)過認證的，應(yīng)當經(jīng)過認證并標注認證標志后，方可出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用。”《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第二條規(guī)定“為保護國家安全、防止欺詐行為、保護人體健康或者安全、保護動植物生命或者健康、保護環(huán)境，國家規(guī)定的相關(guān)產(chǎn)品必須經(jīng)過認證(以下簡稱強制性產(chǎn)品認證)，并標注認證標志后，方可出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用。”《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第三十二條規(guī)定“認證委托人應(yīng)當建立認證標志使用管理制度，對認證標志的使用情況如實記錄和存檔，按照認證規(guī)則規(guī)定在產(chǎn)品及其包裝、廣告、產(chǎn)品介紹等宣傳材料中正確使用和標注認證標志。”
從以上法律條文規(guī)定之中可以看出：一是強制性產(chǎn)品經(jīng)過認證后，必須標注認證標志后才能方可出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用;二是標注認證標志的義務(wù)主體是認證委托人。在一些情況下，認證委托人和生產(chǎn)者、生產(chǎn)廠并不是同一法人。認證委托人是證書的持有人，生產(chǎn)者是對產(chǎn)品質(zhì)量進行控制，并對產(chǎn)品銷售負責(zé)的制造商，生產(chǎn)廠是指產(chǎn)品的加工廠地。需要注意的是，依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第七條“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上市場監(jiān)督管理部門管轄”的規(guī)定，對于未標注認證標志的違法行為應(yīng)當移送認證委托人所在地市場監(jiān)管部門依據(jù)《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第五十五條之規(guī)定予以處罰。
2.對未列入強制性產(chǎn)品認證目錄的產(chǎn)品，標注強制性產(chǎn)品認證標志怎么辦?
依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條規(guī)定“偽造產(chǎn)品產(chǎn)地的，偽造或者冒用他人廠名、廠址的，偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志的，責(zé)令改正，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額等值以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。”未通過認證，但在其產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上、廣告等其他宣傳中，使用虛假文字或圖形表明其通過認證的，應(yīng)當按偽造、冒用認證標志的違法行為進行處罰。
3.已經(jīng)獲得強制性產(chǎn)品認證的產(chǎn)品質(zhì)量不合格怎么辦?
依據(jù)《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第五十條規(guī)定：“列入目錄的產(chǎn)品經(jīng)過認證后，不按照法定條件、要求從事生產(chǎn)經(jīng)營活動或者生產(chǎn)、銷售不符合法定要求的產(chǎn)品的，由地方質(zhì)檢兩局依照《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第二條、第三條第二款規(guī)定予以處理。”
目前，《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》依然為現(xiàn)行有效的行政法規(guī)。但是2018年12月29日第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議通過的修正后的《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條規(guī)定“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品(包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”
按照《立法法》第七十九條第一款的規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)，《產(chǎn)品質(zhì)量法》與《特別規(guī)定》對同一事項的規(guī)定不一致的，適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定。因此，已經(jīng)獲得強制性產(chǎn)品認證的產(chǎn)品質(zhì)量不合格應(yīng)當依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條之規(guī)定予以行政處罰，同時，應(yīng)當抄送認證機構(gòu)，要求認證機構(gòu)暫?；蛘叱蜂N認證證書。
4.對列入強制性產(chǎn)品認證目錄內(nèi)的產(chǎn)品，未經(jīng)認證擅自出廠、銷售、進口和在其它經(jīng)營活動中使用的違法行為處罰后，對于產(chǎn)品怎么辦?
根據(jù)《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第三十八條規(guī)定：“地方質(zhì)檢兩局進行強制性產(chǎn)品認證監(jiān)督檢查時，可以依法進入生產(chǎn)經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查，查閱、復(fù)制有關(guān)合同、票據(jù)、帳薄以及其他資料，查封、扣押未經(jīng)認證的產(chǎn)品或者不符合認證要求的產(chǎn)品。”但對于已經(jīng)查封、扣押的未經(jīng)認證的產(chǎn)品沒有證據(jù)表明實體質(zhì)量有問題時如何處理，法律法規(guī)沒有明確規(guī)定。在具體監(jiān)管執(zhí)法實踐中，可以參考《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條之規(guī)定“行政機關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當責(zé)令當事人改正或者限期改正違法行為”和《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第三十九條“列入目錄產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售商發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品存在安全隱患，可能對人體健康和生命安全造成損害的，應(yīng)當向社會公布有關(guān)信息，主動采取召回產(chǎn)品等救濟措施，并依照有關(guān)規(guī)定向相關(guān)監(jiān)督管理部門報告”的要求，責(zé)令生產(chǎn)商、銷售者召回違法生產(chǎn)的產(chǎn)品。
5.對列入目錄內(nèi)的產(chǎn)品未經(jīng)認證，擅自在其他經(jīng)營活動中使用怎么辦?
《認證認可條例》中第六十六條規(guī)定“列入目錄的產(chǎn)品未經(jīng)認證，擅自出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用，責(zé)令改正，處5萬元以上20萬元以下的罰款，有違法所得的，沒收違法所得”。
“在其他經(jīng)營活動中使用”的界定原則必須同時滿足“經(jīng)營服務(wù)業(yè)”“經(jīng)營者以盈利為目的”和“供用戶直接使用”等條件。在其他經(jīng)營活動擅自使用的主體包括生產(chǎn)者和經(jīng)營者，在其他經(jīng)營活動中違法使用的行為大致包括兩種行為：一是未經(jīng)認證的目錄內(nèi)的產(chǎn)品作為生產(chǎn)、經(jīng)營的主要設(shè)施或者工具;二是未經(jīng)認證的目錄內(nèi)的產(chǎn)品成為生產(chǎn)、經(jīng)營活動中的關(guān)鍵要素，如：KTV中的音視頻設(shè)備以及網(wǎng)吧中使用的電腦、醫(yī)院在醫(yī)療中使用的醫(yī)療器械等”。國家認監(jiān)委在《關(guān)于生產(chǎn)、銷售以未經(jīng)強制性產(chǎn)品認證產(chǎn)品為配件的產(chǎn)品定性問題的復(fù)函》(認辦證函〔2017〕179號)明確“針對整機不屬于強制性產(chǎn)品認證目錄范圍，但整機生產(chǎn)企業(yè)外購了屬強制性產(chǎn)品認證目錄且未獲強制性產(chǎn)品認證的配件，用于組裝、生產(chǎn)整機并出廠的情況，請按以下方式進行處理：一、請整機生產(chǎn)企業(yè)如實提供有關(guān)配件的生產(chǎn)者、銷售者信息;二、將整機生產(chǎn)企業(yè)提供的有關(guān)生產(chǎn)者、銷售者信息，通報給配件生產(chǎn)者、銷售者所在地的質(zhì)監(jiān)部門;三、由配件生產(chǎn)者、銷售者所在地的質(zhì)監(jiān)部門依據(jù)《認可認可條例》第六十七條的規(guī)定，依法追究配件生產(chǎn)者、銷售者的責(zé)任”，即整機廠商并不構(gòu)成“經(jīng)營活動中使用未經(jīng)認證產(chǎn)品”。2014年某省局曾經(jīng)請示過認監(jiān)委，酒店配置未經(jīng)認證電腦給客戶免費使用是否構(gòu)成“在其他經(jīng)營活動中使用未經(jīng)認證產(chǎn)品”，認監(jiān)委批復(fù)電腦并非酒店經(jīng)營關(guān)鍵要素，不宜認定違法。由此引申，酒店配備的燈具、電視、熱水器等產(chǎn)品均為關(guān)鍵要素，不宜認定為在經(jīng)營活動中使用未經(jīng)認證的產(chǎn)品。
6.強制性產(chǎn)品認證證書所未全面覆蓋生產(chǎn)的產(chǎn)品怎么辦?
依據(jù)強制性產(chǎn)品認證規(guī)則的要求，一張強制性產(chǎn)品認證證書所覆蓋的產(chǎn)品應(yīng)當來自同一個加工場(廠)，證書中未列明的加工場(廠)生產(chǎn)的相同產(chǎn)品，不能用該認證證書證明其已獲得強制性產(chǎn)品認證，同時該證書也不能作為其使用認證標志的依據(jù)?！顿|(zhì)量法》《產(chǎn)品標識標注規(guī)定》中明確說明，“生產(chǎn)者的名稱和地址應(yīng)當是依法登記注冊的，能承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的”，因此該法規(guī)中的“生產(chǎn)者”就是目前國際上通用的“制造商”。國內(nèi)經(jīng)常使用的“產(chǎn)品的加工場地”就是國際上通用的“生產(chǎn)廠”。強制性產(chǎn)品認證采用了國際上通用的術(shù)語。對于認證證書未覆蓋的產(chǎn)品應(yīng)當認定為未經(jīng)認證，擅自出廠、銷售、進口或者在其他經(jīng)營活動中使用。
7.委托貼牌生產(chǎn)實施強制性產(chǎn)品認證目錄內(nèi)的產(chǎn)品怎么辦?
委托貼牌生產(chǎn)的企業(yè)(以下簡稱委托方)委托另一生產(chǎn)企業(yè)(以下簡稱被委托方)貼牌生產(chǎn)屬于強制性產(chǎn)品認證目錄內(nèi)產(chǎn)品，由委托方負責(zé)全部產(chǎn)品銷售的，委托方作為制造商應(yīng)當獲得強制性產(chǎn)品認證證書，并且認證證書中所列明的生產(chǎn)廠應(yīng)當覆蓋(包括)被委托方。若委托方獲得的認證證書中所列明的生產(chǎn)廠未覆蓋(包括)被委托方，且被委托方生產(chǎn)的該產(chǎn)品也未獲得認證證書的，則被委托方生產(chǎn)的產(chǎn)品屬于未經(jīng)強制性產(chǎn)品認證的產(chǎn)品，委托方和被委托方均不得擅自出廠、銷售，否則將依法追究委托方和被委托方的行政法律責(zé)任。若被委托方生產(chǎn)的該產(chǎn)品已獲得認證證書的，但獲得的認證證書中列明的制造商不包括委托方的，則應(yīng)依法追究委托方的行政法律責(zé)任。
8.認證證書未經(jīng)變更怎么辦?
依據(jù)《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第二十四條之規(guī)定：“有下列情形之一的，認證委托人應(yīng)當向認證機構(gòu)申請認證證書的變更，由認證機構(gòu)根據(jù)不同情況作出相應(yīng)處理：(一)獲證產(chǎn)品命名方式改變導(dǎo)致產(chǎn)品名稱、型號變化或者獲證產(chǎn)品的生產(chǎn)者、生產(chǎn)企業(yè)名稱、地址名稱發(fā)生變更的，經(jīng)認證機構(gòu)核實后，變更認證證書;(二)獲證產(chǎn)品型號變更，但不涉及安全性能和電磁兼容內(nèi)部結(jié)構(gòu)變化;或者獲證產(chǎn)品減少同種產(chǎn)品型號的，經(jīng)認證機構(gòu)確認后，變更認證證書;(三)獲證產(chǎn)品的關(guān)鍵元器件、規(guī)格和型號，以及涉及整機安全或者電磁兼容的設(shè)計、結(jié)構(gòu)、工藝和材料或者原材料生產(chǎn)企業(yè)等發(fā)生變更的，經(jīng)認證機構(gòu)重新檢測合格后，變更認證證書;(四)獲證產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)地點或者其質(zhì)量保證體系、生產(chǎn)條件等發(fā)生變更的，經(jīng)認證機構(gòu)重新工廠檢查合格后，變更認證證書;(五)其他應(yīng)當變更的情形。”對于未經(jīng)變更的，應(yīng)當依據(jù)《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》第五十四條之規(guī)定予以處罰。
