該不該處罰？發(fā)布“中國(guó)圣誕裝飾第一品牌”“連續(xù)8年全國(guó)銷量第一”等宣傳用語(yǔ)被重罰！
北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院
行 政 判 決 書(shū)
(2019)京0105行初623號(hào)
原告北京天一印象廣告設(shè)計(jì)制作有限公司，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)成壽寺路134號(hào)院1號(hào)樓14層1727。
法定代表人孔祥艷，總經(jīng)理。
委托代理人雷劍，北京泓聚律師事務(wù)所律師。
被告北京市朝陽(yáng)區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)霄云路霄云里1號(hào)。
法定代表人劉立新，局長(zhǎng)。
委托代理人王延，男，北京市朝陽(yáng)區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局干部。
委托代理人李國(guó)華，北京市冠騰律師事務(wù)所律師。
原告北京天一印象廣告設(shè)計(jì)制作有限公司(以下稱原告)不服被告北京市朝陽(yáng)區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局(以下稱被告)行政處罰決定，向本院提起行政訴訟。本院受理后,依法向被告送達(dá)了起訴狀副本及應(yīng)訴通知書(shū)。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。原告委托代理人雷劍，被告委托代理人王延、李國(guó)華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2019年7月9日，被告對(duì)原告作出京工商朝處字[2019]第951號(hào)《行政處罰決定書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱《處罰決定書(shū)》)，認(rèn)定原告發(fā)布“中國(guó)圣誕裝飾第一品牌”宣傳用語(yǔ)，違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》(以下簡(jiǎn)稱《廣告法》)第九條第三項(xiàng)規(guī)定的禁止性行為，原告發(fā)布“連續(xù)8年全國(guó)銷量第一”宣傳用語(yǔ)，違反了《廣告法》第二十八條第二款第二項(xiàng)規(guī)定的禁止行為。根據(jù)擇一重處原則，依據(jù)《廣告法》第五十五條第一款，作出行政處罰如下：1、責(zé)令停止發(fā)布違法廣告;罰款300000元。
原告訴稱，2018年11月23日，原告接到被告工作人員打來(lái)的電話通知有人舉報(bào)網(wǎng)站出現(xiàn)“絕對(duì)化用語(yǔ)”。原告自成立以來(lái)一直遵紀(jì)守法，依法納稅，從未受過(guò)任何行政處罰。由于原告公司負(fù)責(zé)人母親生病住院，患有嚴(yán)重的老年癡呆癥及糖尿病，父親又患有嚴(yán)重的頸椎病癱瘓?jiān)诖玻虍?dāng)時(shí)家中無(wú)人照看，公司負(fù)責(zé)人這個(gè)期間一直在黑龍江老家照顧老人，離京前委托了第三方對(duì)網(wǎng)站進(jìn)行維護(hù)升級(jí)，疏忽了對(duì)他們上傳文件的審核管理。2018年11月6日，原告委托第三方對(duì)公司網(wǎng)站維護(hù)改版升級(jí)。2018年11月17日，第三方在未告知也未經(jīng)原告審核同意的情況下，提前完成維護(hù)升級(jí)并上傳上線。由于原告的網(wǎng)站上線時(shí)間很短也沒(méi)有做任何形式的推廣宣傳，經(jīng)第三方公司查詢，網(wǎng)站點(diǎn)擊量為0次。原告公司對(duì)此事件高度重視，立即在當(dāng)日(2018年11月23日)第一時(shí)間聯(lián)系網(wǎng)站代理人整改并刪除網(wǎng)站上出現(xiàn)的“絕對(duì)化用語(yǔ)”，并第一時(shí)間到被告處接受處理，及時(shí)糾正違法行為。同時(shí)，刪除違法關(guān)鍵詞，關(guān)停網(wǎng)站，減少不良影響。但是，被告方未采納原告的辯解意見(jiàn)，作出被訴《處罰決定書(shū)》，對(duì)原告處以30萬(wàn)元的罰款，完全讓人不能理解、接受。原告認(rèn)為，違法行為情節(jié)輕微及時(shí)糾正未造成顯著后果，被告作出該處罰認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，濫用職權(quán)。綜上所述，請(qǐng)求人民法院判決撤銷被告作出的《處罰決定書(shū)》。
原告在指定期限內(nèi)向本院提交如下證據(jù)材料：1、《網(wǎng)站升級(jí)協(xié)議書(shū)》及《收條》、《記賬憑證》;2、《網(wǎng)站建設(shè)合同》及《收條》、《記賬憑證》。證據(jù)1-2用以證明原告建設(shè)網(wǎng)站的費(fèi)用支出情況;3、網(wǎng)站關(guān)閉截圖、網(wǎng)頁(yè)點(diǎn)擊量流量查詢截圖，證明原告的行為情節(jié)輕微，未造成嚴(yán)重后果，不應(yīng)予以處罰。
被告辯稱，被告對(duì)原告的違法行為立案處罰過(guò)程中認(rèn)定事實(shí)清楚，法規(guī)運(yùn)用合理，不存在濫用職權(quán)的問(wèn)題，懇請(qǐng)北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
被告在法定期限內(nèi)向本院提交如下證據(jù)材料和法律依據(jù)：
(一)證據(jù)材料：1、《全國(guó)12315互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)消費(fèi)舉報(bào)單》、《舉報(bào)陳述書(shū)》、《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》及照片、《立案審批表》，證明被告接到舉報(bào)后進(jìn)行核實(shí)，決定立案調(diào)查;2、《首次詢問(wèn)告知書(shū)》、《詢問(wèn)筆錄》、《房屋租賃合同》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照(副本)》、《關(guān)于我司網(wǎng)站出現(xiàn)的“絕對(duì)化用語(yǔ)”情況說(shuō)明》、現(xiàn)場(chǎng)照片、《致歉信》等，證明原告存在違法事實(shí);3、《行政處罰案件有關(guān)事項(xiàng)審批表》、《案件審定委員會(huì)會(huì)議記錄》、《案件送審報(bào)告》、《案件審核表》，證明被告依法定程序辦理案件;4、《行政處罰聽(tīng)證告知書(shū)》、《行政處罰聽(tīng)證申請(qǐng)書(shū)》、《聽(tīng)證主持人指定書(shū)》、《行政處罰聽(tīng)證通知書(shū)》、《送達(dá)回證》、《公告》、公告現(xiàn)場(chǎng)照片、《聽(tīng)證意見(jiàn)》、《陳述申辯意見(jiàn)》及申辯材料、《聽(tīng)證筆錄》、《聽(tīng)證報(bào)告》等，證明被告依法履行聽(tīng)證程序;5、《案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告》、《行政處罰決定書(shū)(草擬)》，證明被告依法定程序進(jìn)行審批;6、《行政處罰決定審批表》、《處罰決定書(shū)》、《送達(dá)回證》、《分期繳納罰款通知書(shū)》、繳款書(shū)等，證明被告依法作出行政處罰決定并送達(dá)當(dāng)事人。
(二)法律依據(jù)：1、《廣告法》;2、《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》;3、《北京市工商行政管理局行政處罰裁量權(quán)實(shí)施辦法(試行)》。被告以上述依據(jù)說(shuō)明其適用法律正確。
經(jīng)庭審質(zhì)證，本院對(duì)上述證據(jù)認(rèn)證如下：1、對(duì)原告提交的證據(jù)：證據(jù)1、2符合證據(jù)的形式要件，能夠證明原告進(jìn)行網(wǎng)站建設(shè)的情況，但不具有證明其廣告費(fèi)用的證明效力，證據(jù)3能夠證明其網(wǎng)站關(guān)停情況，但不具有證明被告作出的處罰決定明顯不當(dāng)?shù)淖C明效力，故本院對(duì)原告主張的證明目的均不予采信。2、被告提交的證據(jù)符合證據(jù)的形式要件，與本案具有關(guān)聯(lián)性，能夠證明其認(rèn)定事實(shí)及履行程序的情況，本院均予以采納。
經(jīng)審理查明，2018年11月8日，被告收到舉報(bào)《舉報(bào)陳述書(shū)》、網(wǎng)頁(yè)截圖打印件、《消費(fèi)舉報(bào)單》等舉報(bào)材料，舉報(bào)原告在www.tianyiyx.net網(wǎng)站上存在使用“第一、第一品牌”等絕對(duì)化廣告用語(yǔ)違反《廣告法》的內(nèi)容。經(jīng)網(wǎng)上核實(shí)，被告確認(rèn)原告在上述網(wǎng)站發(fā)布了“中國(guó)圣誕裝飾第一品牌”、“連續(xù)8年全國(guó)銷售第一”的廣告宣傳語(yǔ)。2018年11月22日，被告到原告工商登記注冊(cè)地進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，多次敲門無(wú)人應(yīng)答。當(dāng)日，被告對(duì)原告的上述行為予以立案調(diào)查。
2018年12月4日，被告對(duì)原告作出《首次詢問(wèn)告知書(shū)》。當(dāng)日，被告對(duì)原告法定代表人孔祥艷進(jìn)行詢問(wèn)并制作《詢問(wèn)筆錄》。筆錄中記載孔祥艷陳述，2018年10月30日，原告在新改版的官方網(wǎng)站www.tianyiyx.net頁(yè)面標(biāo)注“中國(guó)圣誕裝飾第一品牌”、“連續(xù)8年全國(guó)銷量第一”字樣;網(wǎng)站于2009年開(kāi)始注冊(cè)使用，2018年10月底修改后的新網(wǎng)站上線;新網(wǎng)站設(shè)計(jì)費(fèi)1000元。當(dāng)日，原告向被告提交《房屋租賃合同》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照(副本)》、《關(guān)于我司網(wǎng)站出現(xiàn)的“絕對(duì)化用語(yǔ)”情況說(shuō)明》等材料。上述材料顯示，原告的工商登記注冊(cè)地位于北京市朝陽(yáng)區(qū)。后，被告經(jīng)審批延長(zhǎng)辦案期限90日。2019年4月28日，被告經(jīng)審批認(rèn)定原告的上述行為構(gòu)成違法行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。
2019年6月4日，被告對(duì)原告作出《行政處罰聽(tīng)證告知書(shū)》，告知擬對(duì)原告作出處罰的事實(shí)、理由及根據(jù)，并告知原告享有申請(qǐng)聽(tīng)證的權(quán)利。當(dāng)日，原告向被告提交《行政處罰聽(tīng)證申請(qǐng)書(shū)》及委托材料。2019年6月6日，被告指定楊迪擔(dān)任聽(tīng)證主持人。2019年6月17日，被告對(duì)原告作出《行政處罰聽(tīng)證通知書(shū)》，確定2019年6月26日9時(shí)30分組織聽(tīng)證。2019年6月21日，被告發(fā)布《公告》并予以張貼、公示。2019年6月26日，被告組織聽(tīng)證并制作《聽(tīng)證筆錄》。原告向被告提交《聽(tīng)證意見(jiàn)》及相關(guān)證據(jù)材料。當(dāng)日，楊迪制作《聽(tīng)證報(bào)告》，提出處理意見(jiàn)和建議，對(duì)原告的陳述和申辯理由未予支持，但要求對(duì)廣告費(fèi)用進(jìn)行核實(shí)。2019年7月3日，被告再次對(duì)原告法定代表人孔祥艷進(jìn)行詢問(wèn)并制作《詢問(wèn)筆錄》。筆錄中記載原告陳述，涉案網(wǎng)站系原告委托他人制作，制作費(fèi)用共兩筆，第一筆3000元，第二筆1500元，計(jì)入公司臺(tái)賬，現(xiàn)金無(wú)發(fā)票，有收條。
2019年7月8日，被告制作《案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告》，認(rèn)為原告提供的材料網(wǎng)站建設(shè)及升級(jí)相關(guān)材料均系與自然人簽訂，該人不具備廣告發(fā)布、代理資質(zhì)，且主張的費(fèi)用亦非廣告費(fèi)用，建議對(duì)原告作出責(zé)令停止發(fā)布違法廣告、罰款30萬(wàn)元的處罰。2019年7月9日，被告經(jīng)審批對(duì)原告作出《處罰決定書(shū)》并向原告進(jìn)行了送達(dá)。原告不服，即訴至本院。
本院認(rèn)為，《廣告法》第六條規(guī)定,縣級(jí)以上地方工商行政管理部門主管本行政區(qū)域的廣告監(jiān)督管理工作，縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作。因原告工商注冊(cè)地位于朝陽(yáng)區(qū)，被告作為負(fù)責(zé)朝陽(yáng)區(qū)廣告監(jiān)督管理工作的主管部門，對(duì)原告涉嫌的違法行為具有進(jìn)行相應(yīng)處理的法定職權(quán)。
《廣告法》第九條第(三)項(xiàng)規(guī)定，廣告不得使用“國(guó)家級(jí)”、“最高級(jí)”、“最佳”等用語(yǔ)。第二十八條第二款第(二)項(xiàng)規(guī)定，廣告發(fā)布的商品或者服務(wù)的銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息與實(shí)際情況不符，對(duì)購(gòu)買行為有實(shí)質(zhì)性影響的,構(gòu)成虛假?gòu)V告。本案中，現(xiàn)有證據(jù)能夠證明原告在其網(wǎng)站上發(fā)布了“中國(guó)圣誕裝飾第一品牌”、“連續(xù)8年全國(guó)銷量第一”的宣傳用語(yǔ)。被告根據(jù)上述事實(shí)及規(guī)定，認(rèn)定原告構(gòu)成實(shí)施《廣告法》禁止性行為的違法行為，本院對(duì)此予以支持。關(guān)于廣告費(fèi)用的認(rèn)定問(wèn)題，原告提交的《網(wǎng)站升級(jí)協(xié)議書(shū)》、《網(wǎng)站建設(shè)合同》、《收條》中的相對(duì)人均為個(gè)人，且約定的費(fèi)用亦為網(wǎng)站升級(jí)費(fèi)用，并非廣告費(fèi)用。因此，被告認(rèn)為上述證據(jù)無(wú)法作為認(rèn)定廣告費(fèi)用的依據(jù)，本院經(jīng)審查對(duì)該認(rèn)定予以認(rèn)可。原告系廣告設(shè)計(jì)、發(fā)布公司，被告結(jié)合其調(diào)查情況，并綜合考慮原告行為的性質(zhì)、情節(jié)，對(duì)原告作出罰款30萬(wàn)的處罰并無(wú)明顯不當(dāng)，本院對(duì)此不持異議。被告在作出處罰前履行了立案、調(diào)查、告知、聽(tīng)證等法定程序，作出處罰決定后履行了送達(dá)程序，其履行程序合法，本院亦予以支持。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十九條之規(guī)定，判決如下：
駁回原告北京天一印象廣告設(shè)計(jì)制作有限公司的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)50元，由原告北京天一印象廣告設(shè)計(jì)制作有限公司負(fù)擔(dān)(已交納)。
如不服本判決，可在本判決書(shū)送達(dá)之日起15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本，同時(shí)交納上訴案件受理費(fèi)人民幣50元，上訴于北京市第三中級(jí)人民法院。
審 判 長(zhǎng) 寇天功
人民陪審員 王志軍
人民陪審員 王雅楠
二〇二〇年一月二十二日
法官 助理 徐 翔
書(shū) 記 員 韓彩英
