這個(gè)單位違法發(fā)布處方藥廣告，被罰款20萬元！
當(dāng)事人：桂林善芝堂商貿(mào)有限責(zé)任公司
主體資格證照名稱：營業(yè)執(zhí)照
統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：91450304MA5Q8URR8X 住所：廣西壯族自治區(qū)桂林市象山區(qū)安家洲民航大廈
法定代表人：秦軍強(qiáng)
2023年4月11日，我局對(duì)當(dāng)事人經(jīng)營場(chǎng)所進(jìn)行監(jiān)督檢查。經(jīng)查，執(zhí)法人員在當(dāng)事人經(jīng)營場(chǎng)所墻上發(fā)現(xiàn)懸掛有廣告宣傳牌，宣傳內(nèi)容如下：1.“廣譽(yù)遠(yuǎn)® 安宮牛黃丸：清熱解毒，鎮(zhèn)驚開竅，預(yù)防大于治療!安宮牛黃丸為涼開之劑，對(duì)于日常體內(nèi)多痰濕、濕熱、瘀血之人，可以在上述四個(gè)節(jié)氣時(shí)服用安宮牛黃丸，蕩滌體內(nèi)痰濕癌血，重整人體陰陽綱領(lǐng)，防患于未然”等字樣的廣告;2.“廣譽(yù)遠(yuǎn)® 龜齡集：強(qiáng)身補(bǔ)腦，固腎補(bǔ)氣，滋養(yǎng)五臟，久服延年，皇家御用，養(yǎng)生瑰寶;皇家御用，尊貴品質(zhì)，服用方法，精品選材，神秘炮制，組方機(jī)理，適應(yīng)人群”等字樣的廣告。
當(dāng)事人在經(jīng)營場(chǎng)所墻上懸掛的兩款藥品廣告宣傳牌，藥品分別為廣譽(yù)遠(yuǎn)® 安宮牛黃丸和廣譽(yù)遠(yuǎn)® 龜齡集，以上兩種藥品均為處方藥。當(dāng)事人的上述行為違反了《中華人民共和國廣告法》第十五條第二款的規(guī)定，屬于違法發(fā)布處方藥廣告的行為。
上述事實(shí)，主要有以下證據(jù)證明：
1、當(dāng)事人提供《營業(yè)執(zhí)照》《藥品經(jīng)營許可證》和法定代表人秦軍強(qiáng)的身份證復(fù)印件各一份;
2、《授權(quán)委托書》和受委托人秦博的身份證復(fù)印件各一份;
3、《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》《詢問筆錄》《詢問通知書》(桂林市市監(jiān)詢〔2023〕04111號(hào))各一份，《送達(dá)回證》一份;
4、《山西廣譽(yù)遠(yuǎn)國藥有限公司出庫單》《山西增值稅專用發(fā)票》和《山西廣譽(yù)遠(yuǎn)國藥有限公司成品檢驗(yàn)報(bào)告單》各一份;
5、現(xiàn)場(chǎng)提取的《證據(jù)復(fù)制、提取單》;
6、桂林善芝堂商貿(mào)有限責(zé)任公司與疊彩區(qū)桂河廣告經(jīng)營部簽訂的合同(制作廣告宣傳品)一份;
7、《桂林善芝堂藥品廣告整改報(bào)告》一份;
8、山西廣譽(yù)遠(yuǎn)國藥有限公司與桂林善芝堂商貿(mào)有限責(zé)任公司簽訂的《山西廣譽(yù)遠(yuǎn)國藥有限公司2022年度一級(jí)商協(xié)議書》;
9、《處方藥與非處方藥分類管理辦法(試行)》和《非處方藥專有標(biāo)識(shí)管理規(guī)定(暫行)》;
以上證據(jù)和筆錄分別有提供人簽名蓋章認(rèn)可。
2023年5月29日本局依法向當(dāng)事人送達(dá)《行政處罰告知書》((桂林市)市監(jiān)罰告〔2023〕348號(hào))，告知當(dāng)事人擬作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)和處罰內(nèi)容，并告知當(dāng)事人依法享有陳述、申辯和申請(qǐng)聽證的權(quán)利。當(dāng)事人于2023年6月2日向我局遞交了《行政處罰聽證申請(qǐng)書》，我局于2023年6月6日向當(dāng)事人送達(dá)了《行政處罰聽證通知書》((桂市)市監(jiān)〔2023〕4號(hào))并于2023年6月16日召開了聽證會(huì)。在聽證會(huì)上，爭議焦點(diǎn)為兩方面，包括本案當(dāng)事人所作的宣傳是否構(gòu)成廣告和本案處罰裁量是否過重。廣告方面，當(dāng)事人認(rèn)為在本案中當(dāng)事人所作的宣傳不構(gòu)成廣告以及適用法律應(yīng)當(dāng)為《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》。我局認(rèn)為：1.當(dāng)事人在經(jīng)營場(chǎng)所墻上懸掛展牌，展示其銷售的“安宮牛黃丸”、“龜齡集”等藥品，構(gòu)成廣告法所稱的廣告。并且，廣告是宣傳的手段之一，當(dāng)事人辯稱“無法律規(guī)定經(jīng)營者不得在經(jīng)營場(chǎng)所宣傳產(chǎn)品，其行為并不違法”的觀點(diǎn)，我局不予采納。2.廣告是商業(yè)宣傳的手段之一，我國反不正當(dāng)競(jìng)爭法第二十條第二款規(guī)定，“經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定，屬于發(fā)布虛假廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定處罰。”因此，當(dāng)事人認(rèn)為“經(jīng)營者在其經(jīng)營場(chǎng)所內(nèi)對(duì)其銷售的產(chǎn)品進(jìn)行說明，應(yīng)當(dāng)適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》而不是《廣告法》”的觀點(diǎn)，我局不予采納。處罰裁量方面，當(dāng)事人認(rèn)為我局作出的處罰裁量過重。我局認(rèn)為：當(dāng)事人構(gòu)成違法發(fā)布處方藥廣告的違法行為，根據(jù)廣告法第五十七條第二項(xiàng)的規(guī)定，本案處罰20萬元是法定最低幅度，已充分考慮當(dāng)事人及時(shí)下架上述兩款處方藥廣告的情節(jié)。
經(jīng)聽證，本局認(rèn)為：當(dāng)事人違法發(fā)布處方藥廣告的行為，違反了《中華人民共和國廣告法》第十五條第二款“前款規(guī)定以外的處方藥，只能在國務(wù)院衛(wèi)生行政部門和國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門共同指定的醫(yī)學(xué)、藥品專業(yè)刊物上作廣告”的規(guī)定，構(gòu)成違法發(fā)布處方藥廣告。對(duì)當(dāng)事人違法發(fā)布處方藥廣告的行為，依據(jù)《中華人民共和國廣告法》第五十七條第二項(xiàng)“有下列行為之一的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對(duì)廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng);對(duì)廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照：(二)違反本法第十五條規(guī)定發(fā)布處方藥廣告、藥品類易制毒化學(xué)品廣告、戒毒治療的醫(yī)療器械和治療方法廣告的”的規(guī)定處理。
鑒于當(dāng)事人及時(shí)下架了上述兩款處方藥廣告，主動(dòng)減輕違法行為危害后果，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十二條第一項(xiàng)“當(dāng)事人有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰：(一)主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的”和《廣西壯族自治區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)定(試行)》第十四條第一款第二項(xiàng)“有下列情形之一的，依法從輕處罰：(二)主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的”的規(guī)定，進(jìn)行從輕行政處罰處理。
綜上，當(dāng)事人的上述行為違反了《中華人民共和國廣告法》第十五條第二款“前款規(guī)定以外的處方藥，只能在國務(wù)院衛(wèi)生行政部門和國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門共同指定的醫(yī)學(xué)、藥品專業(yè)刊物上作廣告”的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國廣告法》第五十七條第二項(xiàng)“有下列行為之一的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對(duì)廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng);對(duì)廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照：(二)違反本法第十五條規(guī)定發(fā)布處方藥廣告、藥品類易制毒化學(xué)品廣告、戒毒治療的醫(yī)療器械和治療方法廣告的”的規(guī)定，我局決定：責(zé)令當(dāng)事人改正上述行為，并作如下處罰：
罰款人民幣貳拾萬元整(200000元)。
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)于收到本決定書之日起十五日內(nèi)到我局領(lǐng)取廣西壯族自治區(qū)非稅收入電子繳款通知書，憑繳款編碼(或二維碼)將罰款繳到桂林市財(cái)政專戶。逾期不繳納罰款的，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第七十二條第(一)、(四)項(xiàng)的規(guī)定，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款，并依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
當(dāng)事人如對(duì)本行政處罰決定不服，可于收到本決定書之日起六十日內(nèi)向桂林市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以于六個(gè)月內(nèi)依法向臨桂區(qū)人民法院提起行政訴訟。行政復(fù)議或者行政訴訟期間，本行政處罰決定不停止執(zhí)行。
桂林市市場(chǎng)監(jiān)督管理局
2023年7月4日
